近日,海外有银行等合法从事金融业务的机构,到中国国内利用私募募资,再到海外投资虚拟币挖矿行业,赚取利润后反馈给中国投资者。飒姐团队今日的文章拟探讨该种行为存在的法律风险。 中国居民在海外投资挖矿是否合法 今年9月3日国家发改委等部门发布了《关于整治虚拟货币“挖矿”活动的通知》(“93通知”),提出严禁新增虚拟币“挖矿”项目,加快存量项目有序退出。据此,中国居民在中国境内从事虚拟币挖矿业务,无疑违反了“93通知”,属于行政违法行为。但是,鉴于有些国家目前并未禁止虚拟币挖矿业务,那么中国居民在这些国家从事虚拟币挖矿是否属于行政违法行为? “93通知”的出台是为了促进国内产业结构优化和助力碳达峰、碳中和目标如期实现,对于在国外进行挖矿的活动并未予以禁止。但是通常而言,投资虚拟币挖矿不仅仅是单纯通过挖矿获得虚拟币,更会涉及对所获得的虚拟币的处理(如兑换成法币或者其他虚拟币)。2021年9月份中国人民银行、中央网信办、最高人民法院等联合发布的《关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知》(“924通知”),明确规定虚拟货币相关业务活动属于非法金融活动。法定货币与虚拟货币之间的兑换、虚拟货币之间的兑换等虚拟货币相关业务活动一律受到严格禁止,一旦实施该类行为就有可能承担相应的行政或者刑事责任。中国居民在外国从事虚拟币挖矿项目,是否违反“924”通知?这涉及“924通知”的域外效力问题。 在经济行政法域外效力问题上,存在着一个“不具域外效力的假设”(the presumption against extraterriorrial application),即所有的法律原则上只具有域内效力,除非法律的用语明确表明它能域外适用。正如美国联邦最高法院一再表示“国会制定的立法,除非存在明确相反的意图,否则只能在美国的管辖范围内适用”。无域外效力假设存在例外,根据华盛顿特区巡回法院的观点,这些例外有清晰立法意图的例外(Clear Intent Exception)和不利后果的例外(Adverse Effects Exception)。其中,清晰立法意图的例外是指在国会清楚表达了将国内法适用于在其他主 权国家内发生行为的肯定意图的场合,该国内法适用于外国。 据此,“924通知”原则上只具有域内效力,除非该通知清楚表达了将适用于域外的肯定意图,那么“924”通知中是否存在这类意图?这一问题的答案可以通过分析“924通知”的内容得以明确。“924”通知规定:“境外虚拟货币交易所通过互联网向我国境内居民提供服务同样属于非法金融活动。”这条规定明令禁止境外虚拟货币交易所通过互联网向我国境内居民提供服务,意在切断我国境内居民在境外进行虚拟货币相关活动的途径,表明中国居民在中国境外从事虚拟币相关活动,同样是为“924”通知所禁止的行政违法行为。 (责任编辑:admin) |